犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序(下称没收程序)是修改后刑诉法在第五编中设置的特别程序之一。修改后刑诉法第280条规定,没收程序适用于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件,当犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通缉一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的,检察院可以向法院提出没收违法所得的申请。最高人民检察院在刚修订颁发的《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》中,也对犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序作了细化规定。该规则的第523条第3款规定:“犯罪嫌疑人实施犯罪行为所取得的财物及其孳息以及犯罪嫌疑人非法持有的违禁品、供犯罪所用的本人财物,应当认定为前两款规定的违法所得及其他涉案财产。”
修改后刑诉法第280条规定的没收程序的依据是刑法的规定。我国刑法第64条规定了追缴、退赔和没收:“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。”刑法第64条的规定,不仅适用于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件,还适用于刑法分则中所有需要追缴、没收违法所得的犯罪。但从司法实践的需要来看,刑法第64条“没收”的内容有必要通过刑法修正案加以完善。
第一,应当在刑法第64条中明确“没收的原则”。没收的原则对没收的立法与实施都具有指导性意义,相关国际公约对没收的原则确立为———没收最大可能原则。《联合国打击跨国有组织犯罪公约》第12条第1款规定:“缔约国应在本国法律制度的范围内尽最大可能采取必要措施,以便能够没收。”《联合国反腐败公约》也确立了没收最大化原则,其第31条规定:“各缔约国均应当在本国法律制度的范围内尽最大可能采取必要的措施,以便能够没收。”
这项原则的确立是十分必要的,没收的设立,构成了对犯罪人惩罚体系的一部分,是对贪利犯罪予以打击的最有效手段,是适合这些犯罪性质及其严重程度的必要措施,刑法第64条也规定了没收,但只有一个条文,过于简单。所以,在刑法中首先增设没收的原则,这对打击各种贪利犯罪尤其是贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大案件十分必要。《联合国反腐败公约》所规定的“没收最大可能原则”应当被吸收到我国刑法中来。
第二,刑法中的“没收”应当在内容上予以细化并进行分类。刑法没有就没收的内容加以细化,也没有就没收的方式进行分类,对司法实践中打击各种贪利犯罪非常不利。刑法第64条规定的文字表述与《联合国反腐败公约》相比较,用语过于简单化,无法应对现实中的复杂情形,应当在刑法立法上更加科学化地表达,使其具有较大的可操作性。
我国已经先后加入了多项打击犯罪的国际公约,《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》第5条第6款规定了没收的范围,《联合国打击跨国有组织犯罪公约》第12条“没收与扣押”、《联合国反腐败公约》第31条的内容为“冻结、扣押和没收”,其中规定了没收的几种情形,笔者将上述三公约的相关内容归纳为“直接没收、替代没收、与合法财产混合后的没收、财产收益的没收”四大类,期待立法者能够将公约的表述吸纳到我国刑法中来。
(一)“直接没收”,是针对犯罪所得或者价值与这种所得相当的财产,以及用于或者拟用于根据公约所确立的犯罪的财产、设备或者其他工具。关于财产的界定,《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》第1条规定:“财产”系指各种资产,不论其为物质的或非物质的、动产或非动产、有形的或无形的;以及证明对这种资产享有权利或利益的法律文件或文书。《联合国打击跨国有组织犯罪公约》、《联合国反腐败公约》也分别作了内容相同的表述。刑法第64条的没收包含“犯罪所得、违禁品、供犯罪所用的本人财物”,修改后刑事诉讼规则第523条第3款规定的没收“违法所得及其他涉案财产”的范围是指“犯罪嫌疑人实施犯罪行为所取得的财物及其孳息以及犯罪嫌疑人非法持有的违禁品、供犯罪所用的本人财物”。刑法、刑事诉讼法对没收范围的规定是一致的,该规定与《联合国打击跨国有组织犯罪公约》、《联合国反腐败公约》的直接没收比较相近,但是与两公约“直接没收”的范围仍然存在很大差距,没有包含“价值与犯罪所得相当的财产”和“拟用于犯罪的财产、设备或者其他工具”的没收。
(二)“替代没收”,是针对犯罪财产转化以后而设置的没收形式,即当犯罪所得部分或者全部转变或者转化为其他财产时,应当以这类转化后的财产代替原犯罪所得而对之适用的没收。如犯罪人可以将现金转化为金融票据或者有价证券、可以将财物转化为现金、也可以将现金转化为物品等,既可以是动产与不动产之间的转换,也可以是有形财产与无形财产之间的转换。
(三)“与合法财产混合后的没收”,即犯罪所得已经与犯罪人从合法来源获得的合法财产相混合,则应当在不影响冻结权或者扣押权的情况下没收这类财产,没收价值最高可以达到混合于其中的犯罪所得的“估计价值”。
(四)“财产收益的没收”,指对于来自犯罪所得、来自犯罪所得转变或者转化而成的财产或者来自已经与犯罪所得相混合的财产的收入或者其他利益,也应当适用公约所规定的没收,其方式和程度与处置犯罪所得相同。
刑法、刑事诉讼法关于没收的规定中都没有明确表述前文提到的直接没收中“价值与犯罪所得相当的财产”和“拟用于犯罪的财产、设备或者其他工具”的没收、替代没收、与合法财产混合后的没收,以及财产收益的没收内容,而司法实践中的贪污贿赂犯罪人往往将犯罪所得转化为其他财产,或者已将犯罪所得与合法财产相混合,或者以这些财产进一步形成收入或者收益,立法机关应当尽快将《联合国打击跨国有组织犯罪公约》、《联合国反腐败公约》规定的这些没收内容和形式转化到我国刑法中,以便更加有效地打击贪污贿赂犯罪。
(作者为国家检察官学院教授)
西藏自治区财政监督条例
西藏自治区人大常委会
西藏自治区财政监督条例
（2005年1月12日西藏自治区八届人大常委会第十六次会议通过）
西藏自治区第八届人民代表大会常务委员会公告〔2005〕1号
《西藏自治区财政监督条例》已由西藏自治区第八届人民代表大会常务委员会第十六次会议于2005年1月12日通过，现予公布，本条例自2005年3月1日起施行。
西藏自治区人民代表大会常务委员会
2005年1月12日
第一条为了加强财政监督，规范财政监督行为，维护财经秩序，根据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国会计法》、《财政违法行为处罚处分条例》等有关法律、法规，结合自治区实际，制定本条例。
第二条本条例所称财政监督是指自治区各级人民政府财政部门（以下简称财政部门）依法对国家机关、企业、事业单位、社会团体及其他组织和个人涉及财政预算内外收支、财务收支、国有资产等事项所进行的监督。
第三条财政部门实施监督应当遵循公开、公平、公正的原则。财政监督采取调查、稽核、检查等方式，坚持直接监督与委托监督相结合，专项检查、综合检查与日常检查相结合。
第四条财政部门依照财政管理体制和财务隶属关系实施财政监督。
上级财政部门在必要时，可以将其管辖范围内的财政监督事项，委托下级财政部门监督；上级财政部门对下级财政部门管辖范围内的重大财政事项，可以直接监督。
财政部门的内部监督检查，由财政监督检查机构对财政部门内设各职能机构的财政财务会计管理、预算编审执行、内部制约制度以及直属单位的财务收支和会计信息质量等情况进行监督检查。
第五条各级人民政府应当加强对财政监督工作的领导，并定期听取本级财政部门的有关财政监督情况的汇报。
财政部门应当及时向本级人民政府报告财政监督中发现的重要情况和问题。
第六条财政部门和其他经济监督部门之间应当协调配合、互通信息。
第七条任何单位和个人都有权举报违反财政法律、法规的行为。财政部门对举报事项应当及时查处，并为举报人保密。对举报有功人员应当予以奖励。
第八条财政部门依法监督下列事项：
（一）各预算部门及其所属单位预算编制、执行、调整和决算情况；
（二）应向财政解缴预算收入的单位解缴预算收入情况，以及本级各预算收入征收机关征收预算收入情况；
（三）所在地国库办理预算收入的收纳、划分、留解、退付和预算支出的拨付情况；
（四）预算外资金的征收、管理和使用情况；
（五）专项资金的收支管理情况；
（六）国有资产收益、毁损情况，国有资产产权登记、资产评估、产权界定及国有股权管理情况；
（七）政府采购资金管理使用情况；
（八）社会保障资金的管理使用情况；
（九）会计信息质量和会计师事务所执业质量情况；
（十）财务会计制度的执行情况；
（十一）法律、法规规定的其他事项。
第九条财政部门可以将涉及国家秘密以外的财政监督事项委托给具备相应资质条件的社会中介机构实施检查。
第十条财政部门实施监督应当组成检查组，检查组成员不得少于2人。
第十一条财政监督检查组进行检查时有权查阅被监督检查单位有关的文件和资料。调查、询问有关人员，核实现金、有价证券、实物等资产。
第十二条被监督检查单位应当配合财政部门的监督检查工作，如实提供有关的资料和情况，不得以任何形式拖延、阻碍、拒绝检查。
第十三条财政监督检查组应当在实施检查3个工作日前将检查通知书送达被检查单位。
检查通知书的主要内容：
（一）检查文号；
（二）被检查单位的名称；
（三）检查的依据、范围、内容、方式和时间；
（四）对被检查单位的具体要求；
（五）检查组组长、成员名单及联系方式；
（六）财政部门印章、签发日期。
第十四条财政监督检查人员实施检查时应当向被监督检查单位出示有关证件。
第十五条财政监督检查人员与被监督检查单位或事项有利害关系的，应当回避，被监督检查单位也有权要求其回避。
第十六条财政监督检查人员实施监督检查时应当依法履行职责，遵守工作纪律，保守国家秘密和被监督检查单位的商业秘密。
第十七条财政监督检查组应当在检查工作结束后10个工作日内形成财政监督检查报告，并送交被监督检查单位征求意见。
被监督检查单位应当自接到财政监督检查报告之日起5个工作日内，将其反馈意见书面送交检查组或者财政部门。
被监督检查单位对财政监督检查报告有异议的，检查组应当进行核查、取证；在规定期限内未提出书面意见的，视为无异议。
第十八条财政监督检查报告应当包括以下内容：
（一）检查的范围、内容、方式、时间；
（二）被检查单位的基本情况；
（三）检查认定的事实及依据；
（四）检查处理意见；
（五）被检查单位的意见；
（六）检查组组长及成员签名；
（七）报告日期。
第十九条财政部门应当自收到财政监督检查报告之日起30日内做出财政监督检查结论，并送达被监督检查单位。
第二十条财政监督检查结论确认被监督检查单位有违法行为的，应当作出财政检查决定。
财政检查决定应当包括以下主要内容：
（一）主送单位及抄送单位；
（二）检查的范围、内容、方式和时间；
（三）被检查单位违法事实；
（四）处理决定及其依据；
（五）处理决定的执行期限和要求；
（六）其他需要说明的事项；
（七）作出处理决定的财政部门名称、印章和日期。
第二十一条财政部门对财政监督事项的有关问题进行调查或者检查时，经县级以上人民政府财政部门负责人批准，可以向与被调查、检查单位有经济业务往来的单位查询有关情况，可以向金融机构查询被调查、检查单位的存款，有关单位和金融机构应当配合。
财政部门查询存款时，应当持有县级以上人民政府财政部门签发的查询存款通知书，并负有保密义务。
第二十二条财政部门作出的处理决定需要有关单位协助执行的，应当通知有关单位协助执行。
有关单位自接到协助执行通知书之日起30日内，将协助执行的情况告知财政部门。
第二十三条被监督检查单位有下列行为之一的，由县级以上人民政府财政部门责令其限期纠正或予以撤销：
（一）制定与分税制财政管理体制不一致的规定；
（二）自行制定行政事业性收费规定；
（三）擅自设置专项基金项目和标准；
（四）制定乱摊派或违规集资的规定；
（五）违反国家规定制定会计制度或核算办法；
（六）违反国家规定制定提高补贴、奖金、工资标准等规定。
因上述行为有违法收入的，责令其退还；拒不退还的，予以收缴；有违法支出的，予以追回。
第二十四条被检查单位有下列行为之一的，县级以上人民政府财政部门除在法定职权范围内依法进行处理、处罚外，应当向有关部门、单位提出追究责任人员责任的建议：
（一）隐瞒、截留、挪用财政收入的；
（二）虚报冒领、骗取财政拨款或者补贴的；
（三）超越权限擅自减免、不征、缓征、退付预算收入或者不按规定的预算级次入库及动用国库款项的；
（四）违反国有资产管理法规，造成国有资产损失的；
（五）违反规定将财政预算资金转为预算外资金的；
（六）擅自设立行政事业性收费、基金项目或扩大范围、提高标准的；
（七）挥霍浪费国家资金的；
（八）擅自提高补贴标准、扩大补贴范围、提高工资的；
（九）应当建账而不建账、编报虚假财务报表和其他违反会计法规的；
（十）利用职务上的便利，将公共财物非法占为己有的；
（十一）拖延、阻碍、拒绝提供与财政监督检查事项有关的资料，或者拒绝、阻碍财政监督检查的；
（十二）报复、陷害财政监督检查人员或举报人的。
第二十五条财政部门对违反财政法律、法规行为的，可以按照有关规定暂停拨付或者核减与违法行为直接有关的款项；已经拨付的，可以责令其暂停使用或者予以收回。超出财政部门法定职权范围追究责任人员责任的，按照以下规定处理：
（一）应当解除会计专业技术职务的，向人事部门提出收回其会计专业技术职务聘书的意见；
（二）应当给予行政处分的，向行政监察机关或有权作出行政处分决定的主管机关提出建议；不属于由行政监察机关给予处分的，向委任、派遣、聘任该责任人员的机构提出处理建议；
（三）有犯罪嫌疑的，移送司法机关处理。
第二十六条对违反本办法规定的单位和个人，有下列情形之一的牞可以从轻、减轻或免予处罚：
（一）主动自查并及时改正的；
（二）对财政监督检查机构查出的问题及时纠正的；
（三）数额较小，情节轻微的。
第二十七条财政监督检查人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，依法给予行政处罚、处分；有犯罪嫌疑的，移送司法机关处理。
第二十八条本条例自2005年3月1日起施行。